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外遇通姦，民刑事責任連番來
2006/09/28
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作者：
劉孟錦
案例
萬發與美玲結婚已十年，育有一子一女，家庭生活原本和樂幸福，但最近萬發在外結識一風塵女子，竟在外金屋藏嬌。某日，美玲委託徵信社查知萬發行蹤，進而會同警察抓姦在床，美玲怒不可遏，堅持對兩人提出告訴。問：
一、何謂「通姦」？其犯罪之特別要件如何？
二、通姦及相姦之刑事責任如何？
三、通姦罪及相姦罪是否為告訴乃論之罪？可否撤回告訴？
四、配偶與人通姦，可否對其提起自訴？
五、通姦之民事責任如何？
解析
所謂「通姦」，係指有配偶之人與配偶以外之異性發生性行為。其犯罪之特別要件有二：
一、犯罪主體須為有配偶之人：所稱「有配偶」，須其婚姻關係尚存續中而言，如未結婚或已離婚或一方已死亡者，均非有配偶之人。又如僅有事實上的同居關係，或結婚未具備公開儀式及二人以上之證人之形式要件，縱已依戶籍法為結婚登記者，仍非犯罪之主體。
二、須有與人通姦的行為：所謂「通姦」，係指和姦而言，即雙方同意姦淫。所謂「與人通姦」，係指與配偶以外之第三人通姦而言，且必須異性間的性行為，如在同性之間，僅能發生猥褻行為，不能論以本罪。至與配偶和姦之第三人，則為相姦者。
有配偶而與人通姦者，觸犯刑法第239條前段之通姦罪；與配偶和姦之第三人，觸犯刑法第239條後段之相姦罪，兩者均係侵害他人之法益，干擾正常之性生活秩序，足以破壞社會上的善良風俗，依法可處一年以下有期徒刑。
刑法第239條之通姦罪及相姦罪，須告訴乃論（刑法第245條第1項），且非配偶不得告訴（刑事訴訟法第234條第2項），但如配偶事前縱容或事後宥恕，則不得告訴（刑法第245條第2項）。又告訴乃論之罪，應自得為告訴之人知悉犯人之時起，於六個月內提出告訴（刑事訴訟法第239條），對配偶或第三者之一提出告訴，其效力及於另一共犯，例如夫與另一女子通姦，妻如僅對夫提出告訴，其效力及於該女子，如妻僅對該女子提出告訴，其告訴之效力及於夫。又告訴乃論之罪，告訴人得於第一審言詞辯論終結前，撤回告訴（刑事訴訟法第238條第1項），但刑法第239條之通姦罪及相姦罪，對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人（刑事訴訟法第239條但書），例如前例，妻提出告訴後，如果同情第三者，而想懲罰負心漢（夫），只對第三者撤回告訴，其撤回之效力仍及於夫；但如妻提出告訴後，夫妻和好，妻只對夫撤回告訴，其撤回之效力並不及於該第三者，此時就只有該第三者獨自面臨刑事追訴，承擔刑事責任，而造成此種婚外情，法律只處罰第三者之不公平現象，第三者所須付出之慘痛代價，足以為介入他人婚姻者之鑑。
有配偶之人而與人通姦，固應受道德上及法律上之責難，但夫妻對簿公堂，互相攻擊，有違家庭秩序，顯非所宜，故刑事訴訟法第321條規定，對於配偶，不得提起自訴。故同前案例，妻不得對夫提起自訴，依告訴不可分之原則，對於共犯之第三者，亦不得提起自訴，妻如欲追究其罪責，只得以告訴方式為之，如夫逕行提起自訴，法院應諭知不受理判決（刑事訴訟法第334條）。
通姦者與相姦者之民事責任如下：
一、構成共同侵權行為，應連帶負損害賠償責任：按婚姻係以夫妻之共同生活為目的，配偶應互相協力保持其共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反婚姻契約之義務而侵害他方之權利，故通姦行為，係故意以背於善良風俗加損害於他人，構成共同侵權行為，依法對於配偶之他方應負連帶損害賠償責任。
二、構成不履行同居義務之正當事由：夫與他人通姦，違背夫妻互負之貞操義務，妻主張不履行同居義務，即有民法第101條但書規定之正當理由，若夫提出履行同居義務之訴，妻得以有此正當理由而抗辯主張不負同居義務。
三、構成請求裁判離婚之事由：夫妻之一方與他人通姦者，依民法第1052條第2款之規定，他方得請求裁判離婚，並得依法請求財產上及非財產上的損害賠償（民法第1056條）。如夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷於生活困難者，他方縱無過失，亦得請求給與相當之贍養費（民法第1057條）。
（本文摘自「如何離一個乾淨的婚」一書） 
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