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與專利的第一次接觸
2014/05/29
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作者：
李永然、施盈志
一、專利的種類與專利權的取得
我們常常會聽到「專利」，不過什麼叫專利呢？我國的專利法有三種專利：
(一)發明專利：利用自然法則的技術思想的創作。例如：貝爾發明電話。
(二)新型專利：利用自然法則的技術思想，對物品的形狀、構造或組合的創作。例如：最有名的新型專利的爭議就是「免刀膠帶」，某家公司用膠帶上的刻痕特性，讓使用者可以輕易地撕斷膠帶。
(三)設計專利：設計，指對物品之全部或部分之形狀、花紋、色彩或其結合，透過視覺訴求之創作。應用於物品之電腦圖像及圖形化使用者介面，也可以申請設計專利。
我國專利法原來是規定新式樣專利，後來專利法修正（100年12月21日修正、102年1月1日施行），因為新式樣專利這個用語與設計產業界之通念不符，就改成「設計」專利，保護設計成果。「設計」這個用語包括了「工業設計」、「外觀設計」等，甚至可以包括未來設計多變化之展現媒體發展出來的設計等，就把原來的「新式樣」專利修正為「設計」專利。
不管是哪一種專利，都要先向「經濟部智慧財產局」申請，經過審查通過，才能取得「專利權」。取得專利權以後，在一段期間內，沒有經過專利權人的同意，其他人在專利範圍內，不可以有製造、販賣、使用等行為。那誰可以提出申請呢？如果在路上看到某個發明還不錯，趁著發明人還沒來得及去申請專利，自己趕快跑去申請，這樣可以嗎？當然不行。除了法律另有規定或契約另有約定以外，只有發明人、新型創作人、設計人或其受讓人或繼承人才是「專利申請權人」，才有「專利申請權」。
專利的判斷，是一件非常專業、複雜的事情，一般人只要明白，凡是要取得專利權，都要經過「經濟部智慧財產局」的審查通過就可以了！所以，如果是在外國已經有專利權，又要在我國取得專利權，仍得向我國「經濟部智慧財產局」提出申請。
案例
阿福是職棒選手，某日發明某種怪異的投球方式，自己把這個投球方式命名為「阿福指叉球」，自從阿福用這種投球方法後，無人可從阿福的手上揮出安打，阿福因此創下職棒一整年防禦率零的光輝紀錄，阿福怕這招被偷學，想要申請專利，可以嗎？
解析
智慧財產局認為不可以。因為投球的方法只是純粹依照每個人的天份，以及技巧熟練程度，沒有什麼「技術思想」，不可能被人仿冒，不能算是發明專利。
二、勞資雙方與專利
很多勞工在公司任職都會遇到專利的問題，也就是當甲在乙汽車公司任職，那麼甲在乙公司所創造出來的新型引擎，乙公司可不可以申請專利呢？這要分成二個情況來看：
(一)勞工職務上的發明、新型、設計創作：除非勞資雙方另有約定，否則勞工（受僱人）在職務上所完成的發明、新型或設計，專利申請權及專利權均屬於雇主（雇用人），雇主則要支付勞工適當的報酬。
(二)勞工「職務以外」的發明、新型、設計創作：勞工（受僱人）在「非」職務上所完成的發明、新型或設計，專利申請權及專利權屬於「勞工（受雇人）」。但是勞工如果是利用雇主的資源或經驗的話，雇主可以支付合理報酬後，在雇主的事業內實施這個勞工所創作的發明、新型或設計。
勞工的創作究竟屬於職務上或是非職務上的創作，有時候也很難區分，所以專利法就規定了一個通知的辦法：勞工（受僱人）完成「非」職務上的發明、新型或設計，就應該立即以書面通知雇主，如果有必要的話，也應該一併告訴雇主創作的過程。雇主在收到勞工的「書面」通知後六個月內，如果沒有反對意見的話，就不能再主張勞工這項發明、新型或設計屬「職務上」的發明、新型或設計。
另外，如果不是僱傭契約或勞動契約的情況呢？例如：甲公司請「不是甲公司職員」的乙設計某種引擎，這種一方出資聘請他人從事研究開發的情況，專利申請權及專利權，原則上是依照雙方契約的約定，若是雙方契約沒有約定，那麼專利申請權及專利權就都屬於「發明人、新型創作人或設計人」。不過，出資人可以實施這項發明、新型或設計。
案例
阿國在黃金公司任職「不用電手機研發部工程師」時成功發明「X型不用電手機」；後來阿國利用下班時間，又替白銀公司設計出一具「X型不用油汽車引擎」。請問：如果沒有任何約定，誰可以申請「X型不用電手機」及「X型不用油汽車引擎」的專利？
解析
1.「X型不用電手機」：沒有約定的話，阿國在職務上所完成的「Ｘ型不用電手機」，專利申請權及專利權屬於黃金公司。
2.「X型不用油汽車引擎」：沒有約定的話，阿國利用自己的時間為白銀公司設計的「X型不用油汽車引擎」，其專利申請權及專利權均屬於阿國，不過，白銀公司可以實施、使用這個專利。
三、侵害專利權
依照現行的專利法，侵害專利權雖然不會有刑事責任，不過，不管侵害人是故意或過失，專利權人還是可以依照專利法的規定請求賠償損害（依照民法侵權行為的規定也可以），損害賠償的範圍有：
(一)財產上的損害：有時候侵害專利權，專利權人的損害到底有多少，實在很難說，所以專利法第97條特別規定了「計算的方法」：
1.依照民法第216條損害賠償的規定，看損害有多少，就賠償多少。但是如果沒辦法提出證明的話，也可以計算被侵害前後的利益差額，當作是損害的數額。例如黃金公司的阿國發明「X型不用電手機」後，本來黃金公司一個月可以賣出十萬支「X型不用電手機」，後來青銅公司看到這麼好賺，就開始仿冒，結果黃金公司在青銅公司仿冒以後，一個月變成只能賣出一萬支「X型不用電手機」，這時候就可以直接用九萬支「X型不用電手機」的販賣利益來計算黃金公司的損害。
2.依侵害人因為侵害行為所得的利益：例如上述例子中，以青銅公司因為仿冒「X型不用電手機」所得的利益作為計算標準。
3.依授權實施該專利所得收取之合理權利金為基礎計算損害。專利法修正前，本以「相當於授權實施該發明專利所得收取之權利金數額為所受損害」作為計算標準，但這樣一來，反而會讓人有投機心態──反正先行取得授權的授權金，跟仿冒被抓的計算賠償的授權金是一樣的，所以專利法修正後，就改成用「合理權利金為基礎計算損害」。例如上述例子，就算黃金公司合法授權給其他公司的權利金是每支「X型不用電手機」八十元，最後在計算青銅公司所造成的損害時，也不見得就要以每支八十元的金額計算損害，也可能最後是認為黃金公司「X型不用電手機」的「合理權利金為基礎計算損害」的標準是每支一百元，所以青銅公司賣出仿冒「X型不用電手機」二十萬支，就可以用100元×20萬支=2000萬元當作賠償金額。
(二)非財產上的損害：除了財產上的損害外，發明專利權人如果因為侵害人的行為而導致業務上信譽減損，可以另外再依民法請求，例如上述例子中青銅公司的仿冒行為導致黃金公司名譽受損害時，黃金公司可以依照民法的規定請求青銅公司登報道歉，回復名譽。
(三)一到三倍損害額的賠償：侵害人如果是「故意的」，法院可以依照情節，酌定一到三倍損害額的賠償。
（本文取材自《法律與生活》一書） 
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